中華人民共和國(guó)最高人民法院
行政判決書(shū)
（2011）行提字第12號(hào)
申請(qǐng)?jiān)賹徣耍ㄒ粚徳?、二審上訴人）甘露。
委托代理人湛中樂(lè)，北京大學(xué)教授。
委托代理人湛中卓，北京市眾天律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）暨南大學(xué)。
法定代表人胡軍，該校校長(zhǎng)。
委托代理人李伯橋，該校教師。
委托代理人陸宇星，廣東勝倫律師事務(wù)所律師。
申請(qǐng)?jiān)賹徣烁事兑蛟V被申請(qǐng)人暨南大學(xué)開(kāi)除學(xué)籍決定一案，不服廣東省廣州市中級(jí)人民法院(2007)穗中法行終字第709號(hào)行政判決和廣東省高級(jí)人民法院(2010)粵高法行監(jiān)字第6號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知，向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院?jīng)審查后認(rèn)為原生效判決可能存在適用法律錯(cuò)誤的情形，以（2010）行監(jiān)字第1023號(hào)行政裁定提審本案。本案提審后，本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。甘露的委托代理人湛中樂(lè)、湛中卓，暨南大學(xué)的委托代理人李伯橋、陸宇星到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
廣東省廣州市中級(jí)人民法院(2007)穗中法行終字第709號(hào)終審判決認(rèn)定以下事實(shí)：甘露原系暨南大學(xué)華文學(xué)院語(yǔ)言學(xué)及應(yīng)用語(yǔ)言學(xué)專(zhuān)業(yè)2004級(jí)碩士研究生。2005年間，甘露在參加現(xiàn)代漢語(yǔ)語(yǔ)法專(zhuān)題科目的撰寫(xiě)課程論文考試時(shí)，提交了《關(guān)于“來(lái)著”的歷時(shí)發(fā)展》的考試論文，任課老師發(fā)現(xiàn)其提供的考試論文是從互聯(lián)網(wǎng)上抄襲，遂對(duì)其進(jìn)行批評(píng)、教育后，要求重寫(xiě)論文。甘露第二次向任課老師提供的考試論文《淺議東北方言動(dòng)詞“造”》，又被任課老師發(fā)現(xiàn)與發(fā)表于《江漢大學(xué)學(xué)報(bào)》2002年第2期《東北方言動(dòng)詞“造”的語(yǔ)法及語(yǔ)義特征》一文雷同。2006年3月8日，暨南大學(xué)作出暨學(xué)[2006]7號(hào)《關(guān)于給予碩士研究生甘露開(kāi)除學(xué)籍處理的決定》，給予甘露開(kāi)除學(xué)籍的處分。甘露不服，向廣東省教育廳提出申訴，廣東省教育廳于2006年5月16日作出粵教法[2006]7號(hào)《學(xué)生申訴決定書(shū)》，認(rèn)為暨南大學(xué)對(duì)甘露作出處分的程序違反《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》第三十三條的規(guī)定，影響甘露的陳述權(quán)、申訴權(quán)及聽(tīng)證權(quán)的行使，不符合《普通高校學(xué)生管理規(guī)定》第五十五條、第五十六條的規(guī)定，責(zé)令暨南大學(xué)對(duì)甘露的違紀(jì)行為重新作出處理。暨南大學(xué)收到廣東省教育廳的決定書(shū)后，于2006年6月1日將調(diào)查談話(huà)通知單送達(dá)給甘露母親趙小曼，并于當(dāng)天就甘露違紀(jì)事件進(jìn)行調(diào)查。2006年6月2日，暨南大學(xué)華文學(xué)院向暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處理委員會(huì)辦公室建議給予甘露開(kāi)除學(xué)籍的處分。6月6日，暨南大學(xué)研究生部向?qū)W校領(lǐng)導(dǎo)提交有關(guān)給予碩士研究生甘露開(kāi)除學(xué)籍處理報(bào)告，建議對(duì)甘露作出開(kāi)除學(xué)籍的處理。6月7日，暨南大學(xué)將違紀(jì)處理告知書(shū)送達(dá)給甘露母親趙小曼，并制作了告知筆錄。2006年6月13日，趙小曼將陳述、申辯材料交暨南大學(xué)。暨南大學(xué)也對(duì)甘露陳述申辯作了記錄。2006年6月15日，暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處理委員會(huì)召開(kāi)會(huì)議，決定給予甘露開(kāi)除學(xué)籍的處分，并將給予甘露開(kāi)除學(xué)籍處分的意見(jiàn)提交校長(zhǎng)辦公會(huì)議進(jìn)行討論。6月19日，暨南大學(xué)召開(kāi)2006年第16次校長(zhǎng)辦公會(huì)議，會(huì)議決定同意給予甘露開(kāi)除學(xué)籍的處分，并制作了暨學(xué)[2006]33號(hào)《關(guān)于給予碩士研究生甘露開(kāi)除學(xué)籍處分的決定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)除學(xué)籍決定），對(duì)甘露作出開(kāi)除學(xué)籍處分。6月21日，暨南大學(xué)將處分決定送達(dá)給趙小曼。6月23日，暨南大學(xué)又通過(guò)特快專(zhuān)遞EMS將開(kāi)除學(xué)籍決定寄送給甘露。2007年6月11日，甘露以暨南大學(xué)作出的開(kāi)除學(xué)籍決定沒(méi)有法律依據(jù)及處罰太重為由，向廣州市天河區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求撤銷(xiāo)暨南大學(xué)作出的開(kāi)除學(xué)籍決定并承擔(dān)案件訴訟費(fèi)。廣州市天河區(qū)人民法院以(2007)天法行初字第62號(hào)行政判決維持了開(kāi)除學(xué)籍決定。甘露不服提起上訴。
廣東省廣州市中級(jí)人民法院終審判決認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)教育法》的規(guī)定，暨南大學(xué)有權(quán)對(duì)受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分。《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條第(五)項(xiàng)規(guī)定，剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的，學(xué)?？梢越o予開(kāi)除學(xué)籍處分。第六十八條規(guī)定，高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)根據(jù)本規(guī)定制定或修改學(xué)校的學(xué)生管理規(guī)定，報(bào)主管教育行政部門(mén)備案，并及時(shí)向?qū)W生公布?！遏吣洗髮W(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第(五)項(xiàng)、原《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》第二十五條規(guī)定，剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的，可給予開(kāi)除學(xué)籍處分。本案中，甘露兩次抄襲他人論文作為自己的考試論文，其行為屬于抄襲他人研究成果，在任課老師已經(jīng)指出其錯(cuò)誤行為后，甘露仍然再次抄襲欺騙老師，這種治學(xué)態(tài)度是很不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹ｔ吣洗髮W(xué)認(rèn)為甘露違規(guī)行為屬情節(jié)嚴(yán)重，主要證據(jù)充分，甘露認(rèn)為其行為屬考試作弊的理由不成立，不予采納。在學(xué)校處理過(guò)程中甘露書(shū)面表達(dá)了自己的意見(jiàn)，也委托母親接受了暨南大學(xué)的調(diào)查、進(jìn)行了申辯，暨南大學(xué)處理程序并未影響甘露行使法定權(quán)利，甘露認(rèn)為開(kāi)除學(xué)籍決定程序違法的主張缺乏依據(jù)，不予支持。在適用法律方面，暨南大學(xué)根據(jù)法律授權(quán)制定了本校的學(xué)生管理規(guī)定，并依照該規(guī)定對(duì)甘露作出開(kāi)除學(xué)籍決定，并無(wú)違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定。需要指出的是，在《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條已對(duì)開(kāi)除學(xué)籍情形作出規(guī)定的情況下，暨南大學(xué)在開(kāi)除學(xué)籍決定中沒(méi)有引用該規(guī)定不妥，但該瑕疵不足以影響開(kāi)除學(xué)籍決定的合法性。綜上，廣東省廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，廣州市天河區(qū)人民法院(2007)天法行初字第62號(hào)行政判決維持暨南大學(xué)的開(kāi)除學(xué)籍決定正確。因此，廣東省廣州市中級(jí)人民法院判決駁回甘露上訴，維持原判。
后甘露向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，該院?2010)粵高法行監(jiān)字第6號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知駁回其再審申請(qǐng)。
甘露向我院申請(qǐng)?jiān)賹彿Q(chēng)：其作為暨南大學(xué)2004級(jí)碩士研究生在修讀學(xué)位課程現(xiàn)代漢語(yǔ)語(yǔ)法專(zhuān)題時(shí)，先后兩次上交的課程論文存在抄襲現(xiàn)象屬實(shí)。但該課程考試形式是以撰寫(xiě)課程論文方式進(jìn)行的開(kāi)卷考試，抄襲他人論文的行為違反了考試紀(jì)律，應(yīng)按違反考試紀(jì)律的規(guī)定給予處分。但這種抄襲行為并不是《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條第（五）項(xiàng)和《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第（五）項(xiàng)規(guī)定所稱(chēng)的“剽竊、抄襲他人研究成果”的違紀(jì)行為。暨南大學(xué)適用《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第（五）項(xiàng)規(guī)定給予開(kāi)除學(xué)籍處分認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律不當(dāng)、處分程序不合法，且處分明顯偏重。請(qǐng)求本院撤銷(xiāo)原審判決并撤銷(xiāo)開(kāi)除學(xué)籍決定，責(zé)令暨南大學(xué)重新作出具體行政行為或者直接將開(kāi)除學(xué)籍決定變更為其他適當(dāng)?shù)奶幏?，同時(shí)賠償因訴訟多年而支出的交通住宿等直接支出費(fèi)用89601元和因喪失學(xué)習(xí)機(jī)會(huì)造成的間接損失及精神賠償100000元。
暨南大學(xué)答辯稱(chēng)：學(xué)期課程論文作為研究生修讀課程的考試形式之一，也是研究生在學(xué)習(xí)期間研究成果的一部分，研究生理應(yīng)嚴(yán)格認(rèn)真對(duì)待。甘露連續(xù)兩次的抄襲行為已經(jīng)嚴(yán)重違反了《高等學(xué)校學(xué)生行為準(zhǔn)則》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》以及《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》，喪失了作為一名學(xué)生所應(yīng)有的道德品質(zhì)，應(yīng)按照《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》進(jìn)行處理。即便如申請(qǐng)人所述，其行為屬于考試作弊行為，而根據(jù)《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條第四項(xiàng)的規(guī)定：“由他人代替考試、替他人參加考試、組織作弊、使用通訊設(shè)備作弊及其他作弊行為嚴(yán)重的”，仍然可以給予申請(qǐng)人開(kāi)除學(xué)籍處分。因此，開(kāi)除學(xué)籍決定認(rèn)定事實(shí)清楚、定性準(zhǔn)確，適用法律正確。請(qǐng)求本院依法維持原審判決，并駁回甘露在原一、二審期間未曾提出的賠償請(qǐng)求。
本院庭審中，雙方當(dāng)事人對(duì)原生效判決所認(rèn)定的事實(shí)均無(wú)異議，本院經(jīng)審查后依法予以確認(rèn)。
本院在復(fù)查期間和提審后，曾先后多次組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)調(diào)。但暨南大學(xué)堅(jiān)持不自行撤銷(xiāo)開(kāi)除學(xué)籍決定，而甘露則堅(jiān)持在暨南大學(xué)不自行撤銷(xiāo)開(kāi)除學(xué)籍決定情況下，不接受任何形式的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償，因而雙方未能達(dá)成和解。庭審后，甘露再次向本院書(shū)面說(shuō)明，因已經(jīng)失去5年最好的光陰，其已不愿意回到學(xué)校修完學(xué)業(yè)。
本院認(rèn)為，高等學(xué)校學(xué)生應(yīng)當(dāng)遵守《高等學(xué)校學(xué)生行為準(zhǔn)則》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》，并遵守高等學(xué)校依法制定的校紀(jì)校規(guī)。學(xué)生在考試或者撰寫(xiě)論文過(guò)程中存在的抄襲行為應(yīng)當(dāng)受到處理，高等學(xué)校也有權(quán)依法給予相應(yīng)的處分。但高等學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分應(yīng)遵守《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十五條規(guī)定，做到程序正當(dāng)、證據(jù)充足、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分恰當(dāng)。特別是在對(duì)違紀(jì)學(xué)生作出開(kāi)除學(xué)籍等直接影響受教育權(quán)的處分時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處分與教育相結(jié)合原則，做到育人為本、罰當(dāng)其責(zé)，并使違紀(jì)學(xué)生得到公平對(duì)待。違紀(jì)學(xué)生針對(duì)高等學(xué)校作出的開(kāi)除學(xué)籍等嚴(yán)重影響其受教育權(quán)利的處分決定提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。人民法院在審理此類(lèi)案件時(shí)，應(yīng)依據(jù)法律法規(guī)、參照規(guī)章，并可參考高等學(xué)校不違反上位法且已經(jīng)正式公布的校紀(jì)校規(guī)。
《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第(五)項(xiàng)規(guī)定，剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的，可給予開(kāi)除學(xué)籍處分。《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》第二十五條規(guī)定，剽竊、抄襲他人研究成果，視情節(jié)輕重，給予留校察看或開(kāi)除學(xué)籍處分。暨南大學(xué)的上述規(guī)定系依據(jù)《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條第（五）項(xiàng)的規(guī)定制定，因此不能違背《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》相應(yīng)條文的立法本意?！镀胀ǜ叩葘W(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第五十四條列舉了七種可以給予學(xué)生開(kāi)除學(xué)籍處分的情形，其中第（四）項(xiàng)和第(五)項(xiàng)分別列舉了因考試違紀(jì)可以開(kāi)除學(xué)籍和因剽竊、抄襲他人研究成果可以開(kāi)除學(xué)生學(xué)籍的情形，并對(duì)相應(yīng)的違紀(jì)情節(jié)作了明確規(guī)定。其中第（五）項(xiàng)所稱(chēng)的“剽竊、抄襲他人研究成果”，系指高等學(xué)校學(xué)生在畢業(yè)論文、學(xué)位論文或者公開(kāi)發(fā)表的學(xué)術(shù)文章、著作，以及所承擔(dān)科研課題的研究成果中，存在剽竊、抄襲他人研究成果的情形。所謂“情節(jié)嚴(yán)重”，系指剽竊、抄襲行為具有非法使用他人研究成果數(shù)量多、在全部成果中所占的地位重要、比例大，手段惡劣，或者社會(huì)影響大、對(duì)學(xué)校聲譽(yù)造成不良影響等情形。甘露作為在校研究生提交課程論文，屬于課程考核的一種形式,即使其中存在抄襲行為，也不屬于該項(xiàng)規(guī)定的情形。因此，暨南大學(xué)開(kāi)除學(xué)籍決定援引《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》第五十三條第（五）項(xiàng)和《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》第二十五條規(guī)定，屬于適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷(xiāo)。一、二審法院判決維持，顯屬不當(dāng)，應(yīng)予糾正。鑒于開(kāi)除學(xué)籍決定已生效并已實(shí)際執(zhí)行，甘露已離校多年且目前已無(wú)意返校繼續(xù)學(xué)習(xí)，撤銷(xiāo)開(kāi)除學(xué)籍決定已無(wú)實(shí)際意義，但該開(kāi)除學(xué)籍決定的違法性仍應(yīng)予以確認(rèn)。甘露在本院再審期間提出的其在原審期間未提出的賠償請(qǐng)求，本院依法不予審查。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十一條第二項(xiàng)和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解釋》第五十七條第二款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)廣東省廣州市中級(jí)人民法院(2007)穗中法行終字第709號(hào)行政判決和廣州市天河區(qū)人民法院(2007)天法行初字第62號(hào)行政判決；
二、確認(rèn)暨南大學(xué)暨學(xué)[2006]33號(hào)《關(guān)于給予碩士研究生甘露開(kāi)除學(xué)籍處分的決定》違法。
一、二審案件受理費(fèi)共計(jì)人民幣100元，由被申請(qǐng)人暨南大學(xué)負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng)?。汗藿?/span>
審 判 員 ：段小京
代理審判員?。汗毥?/span>
二〇一一年十月二十五日
書(shū) 記 員?。?徐 超
附：本判決所適用的法律規(guī)范
一、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》
第十六條學(xué)生嚴(yán)重違反考核紀(jì)律或者作弊的，該課程考核成績(jī)記為無(wú)效，并由學(xué)校視其違紀(jì)或者作弊情節(jié)，給予批評(píng)教育和相應(yīng)的紀(jì)律處分。給予警告、嚴(yán)重警告、記過(guò)及留校察看處分的，經(jīng)教育表現(xiàn)較好，在畢業(yè)前對(duì)該課程可以給予補(bǔ)考或者重修機(jī)會(huì)。
第五十四條學(xué)生有下列情形之一，學(xué)校可以給予開(kāi)除學(xué)籍處分：
（一）違反憲法，反對(duì)四項(xiàng)基本原則、破壞安定團(tuán)結(jié)、擾亂社會(huì)秩序的；
（二）觸犯國(guó)家法律，構(gòu)成刑事犯罪的；
（三）違反治安管理規(guī)定受到處罰，性質(zhì)惡劣的；
（四）由他人代替考試、替他人參加考試、組織作弊、使用通訊設(shè)備作弊及其他作弊行為嚴(yán)重的；
（五）剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的；
（六）違反學(xué)校規(guī)定，嚴(yán)重影響學(xué)校教育教學(xué)秩序、生活秩序以及公共場(chǎng)所管理秩序，侵害其他個(gè)人、組織合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果的；
（七）屢次違反學(xué)校規(guī)定受到紀(jì)律處分，經(jīng)教育不改的。
第五十五條學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分，應(yīng)當(dāng)做到程序正當(dāng)、證據(jù)充分、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分適當(dāng)。
二、《暨南大學(xué)學(xué)生管理暫行規(guī)定》
第五十三條學(xué)生有下列情形之一，給予開(kāi)除學(xué)籍處分：
(一)違反《中華人民共和國(guó)憲法》，破壞安定團(tuán)結(jié)、擾亂社會(huì)秩序的；
(二)觸犯國(guó)家法律，構(gòu)成刑事犯罪的；
(三)違反治安管理規(guī)定受到處罰，性質(zhì)惡劣的；
(四)由他人代替考試、替他人參加考試、組織作弊、使用通訊設(shè)備作弊及其他作弊行為嚴(yán)重的；
(五)剽竊、抄襲他人研究成果，情節(jié)嚴(yán)重的；
(六)違反學(xué)校規(guī)定，嚴(yán)重影響學(xué)校教育教學(xué)秩序、生活秩序以及公共場(chǎng)所管理秩序，侵害其他個(gè)人、組織合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果的；
(七)屢次違反學(xué)校規(guī)定受到紀(jì)律處分，經(jīng)教育不改的。
三、《暨南大學(xué)學(xué)生違紀(jì)處分實(shí)施細(xì)則》
第二十五條剽竊、抄襲他人研究成果，視情節(jié)輕重，給予留校察看或開(kāi)除學(xué)籍處分
四、《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》
第六十一條人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判；
五、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解釋》
第五十七條人民法院認(rèn)為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請(qǐng)求的，可以作出確認(rèn)其合法或者有效的判決。
有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無(wú)效的判決：
（一）被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無(wú)實(shí)際意義的；
（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷(xiāo)內(nèi)容的；
（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無(wú)效的。
第七十六條：人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審人民法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審人民法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。